主页济南律师所加盟公司律师房地产婚姻咨询刑事辩护金融证券知识产权在线咨询
您现在的位置-济南律师法律咨询网-内容查阅

【原创】二审应当改判苏越无罪(三)


2014-5-16 13:26:00  文章来源:济南律师法律咨询网  浏览次数:1947

  内容提要:一审法院认定合同不可能履行的不当之处还在于苏越不可能履行的是为奥运会组织巡演的投资条件,而不是投资合同本身。投资回报合同并非不能也无法断定苏越能否履行,那要看给

 

     文/郭 庆 东 作者系山东邦源律师事务所律师 

     备注:本文济南律师法律网(www.lvshi2013.com )首发,转载时请注明来源!
     但仍有一个疑问在心中,为什么九七年《刑法》施行后,最高人民法院没有将《诈骗案件司法解释》明文废止呢?这不仅是我的疑问,我想也是办案机关的疑问。只能继续找法,18日凌晨一点半睡下,五点醒来后无法入睡,这个问题一直缠绕在脑中。打开电脑又看了一遍公诉机关的公诉词,指控苏越构成合同诈骗罪的另一个依据是《座谈会纪要》,公诉人引用该文件是要为其指控太湖传媒构成单位犯罪但苏越应当负刑事责任提供依据。也正是这份文件,形成了律师的执业思维与公诉人的办案思维显著的区分,公诉人仔细看了《座谈会纪要》的单位犯罪及后半部分“金融诈骗的数额不仅是定罪的重要标准,也是量刑的主要依据。在没有新的司法解释之前,可参照1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的规定执行。在具体认定金融诈骗犯罪的数额时,应当以行为人实际骗取的数额计算”。但律师应该看的是前半部分,在《座谈会纪要》第二条中明确指出:“与会同志认为,对于修订后的刑法实施过程中遇到的具体适用法律问题,在最高法院相应的新的司法解释出台前,原有司法解释与现行刑法不相冲突的仍然可以参照执行。”豁然开朗,公诉机关引用的《诈骗案件司法解释》第二条与《刑法》第二百二十四条冲突,已当然无效。自九七年《刑法》修订之日,该条自行废止,公诉机关指控苏越构成合同诈骗罪也就失去了司法解释依据。

    至此,法律适用已经清晰,二审应该严格适用法律,直接改判本案。但专业习惯驱使自己仍有一个疑问需要解释:为什么《刑法》第224条没有规定伪造证明文件作为合同诈骗罪的客观构成要件?本人开始也想不出来立法原意,通过对照其它刑法条文,有了清晰的思路。

     首先,《经济合同法》曾规定,一方欺诈签订的合同为无效合同。但《合同法》于1998年10月1日实施后,不再以当事人因一方欺诈而订立的合同,确定为无效。同时明确了合同无效只有以下几种情形: 

     (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

     (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

     (三)以合法形式掩盖非法目的; 

    (四)损害社会公共利益;

     (五)违反法律、行政法规的强制性规定。也就是说,根据《合同法》和《民法通则》的相关规定,有效合同只需三个条件:一是主体适格,二是内容合法,三是合同当事人意思表示一致,依法签订的合同应当履行,除非有法定的情形出现。

     其次,合同当事人一方构成欺诈,另一方可以申请法院撤销,期限为一年。《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见》对欺诈的解释是:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。”由此可以看出,合同是双方当事人意思表示一致的结果,至于一方当事人为签订合同而采用欺诈手段,只要另一方当事人不申请法院撤销,合同就应当继续履行,有损失即使是巨额损失,也只能通过民事诉讼的方式解决,不能用刑事手段解决。这也可以解决一方当事人对已经签订并且基本履行完毕的合同,因为其他竞争对手介入,抵毁合同另一方,感到自己吃亏了,随时可以以合同另一方用欺诈的手段骗取订立合同而向公安机关举报的情形,如此,不符合市场经济的客观规律。

    最后,“使用虚假的经济合同”、“使用虚假的证明文件”等犯罪客观要件,已纳入《刑法》第一百九十三条的贷款诈骗罪,不再适用于合同诈骗罪。原因是银行或金融机构对借款申请人审查时,申请人必须有最基本的诚信,贷款方也无义务去到借款人的合同相对方审查核实合同签订情况,除非有明显的瑕庇,但也有其他罪名予以惩罚。

    《诈骗案件司法解释》中的“合同诈骗罪”是基于七九年《刑法》和《经济合同法》作出的,有关相应的解释显然已经自动失效。那么如何认定合同诈骗罪的“以非法占有为目的”呢?再仔细看《座谈会纪要》不难发现,在明确对贷款诈骗罪的认定和处理时规定:“贷款诈骗犯罪是目前案发较多的金融诈骗犯罪之一。审理贷款诈骗犯罪案件,应当注意以下两个问题:一是单位不能构成贷款诈骗罪。根据刑法第三十条和第一百九十三条的规定,单位不构成贷款诈骗罪。对于单位实施的贷款诈骗行为,不能以贷款诈骗罪定罪处罚,也不能以贷款诈骗罪追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。但是,在司法实践中,对于单位十分明显地以非法占有为目的,利用签订、履行借款合同诈骗银行或其他金融机构贷款,符合刑法第二百二十四条规定的合同诈骗罪构成要件的,应当以合同诈骗罪定罪处罚。二是要严格区分贷款诈骗与贷款纠纷的界限。对于合法取得贷款后,没有按规定的用途使用贷款,到期没有归还贷款的,不能以贷款诈骗罪定罪处罚;对于确有证据证明行为人不具有非法占有的目的,因不具备贷款的条件而采取了欺骗手段获取贷款,案发时有能力履行还贷义务,或者案发时不能归还贷款是因为意志以外的原因,如因经营不善、被骗、市场风险等,不应以贷款诈骗罪定罪处罚”。同时对金融诈骗罪的“以非法占有为目的”也做了解释,最高法院对此类犯罪的主观故意已有明确态度,应当参照适用。

     以上只是一审法院在适用法律上存在的错误,一审法院仍有一个明显的逻辑错误不能解释。既然判决苏越构成合同诈骗罪,那么合同是有效还是无效的呢?构成犯罪,合同当然无效。无效合同的法律后果是什么?一审法院没有考虑。根据《合同法》的规定,借款合同无效的法律后果,只返还本金,利息及其他利益不受法律保护。《最高人民法院研究室关于对诈骗后抵债的赃款能否判决追缴问题的电话答复》明确要求:“赃款赃物的追缴并不限于犯罪分子本人,对犯罪分子转移、隐匿、抵债的,均应顺着赃款赃物的流向,一追到底,即使是享有债权的人善意取得的赃款,也应追缴”。也就是说,之前因苏越 “诈骗”本案三受害人的款项用于偿还的资金,也应追缴回来,而并非仅仅向苏越追缴。这样算来,三受害人不但没有损失还产生了额外回报,苏越又如何构成犯罪呢?!但又有什么可以致使合同无效呢?双方签订的无非是投资回报合同(只是回报太高了),主体适格,内容合法,意思表示一致。如果说没有伪造相关证明文件,受害人就不会投资巨额款项,这是欺诈还是重大误解,还是显失公平,只能申请法院撤销,不应由刑法调整。

     一审法院认定合同不可能履行的不当之处还在于苏越不可能履行的是为奥运会组织巡演的投资条件,而不是投资合同本身。投资回报合同并非不能也无法断定苏越能否履行,那要看给苏越多长时间了,但时间的长短不是认定合同诈骗罪的主客观构成要件,何况苏越在刑事拘留前已经偿还了部分借款(应该包含着高额利息)。合同能否履行与合同有效、无效无必然因果关系,一份高额回报的投资合同,并不是因为有了奥运会巡演就一定能够履行,就一定获得回报,没有奥运会巡演就不能够履行,就不能获得回报,合同目的能否实现,与客观条件有关,但根本的是合同当事人的主观态度。正如《座谈会纪要》区分贷款诈骗、金融诈骗罪与非罪的界限,应当看行为人是意志以外的原因还是本人意志的原因不能偿还借款,这也应当成为今后解释合同诈骗罪主观要件的一条标准。

    最后需要提及的是,苏越伪造了相关印章,是否构成犯罪的问题。因公诉机关未指控该罪名,不便阐述。但有一点可以肯定,对《刑法》第二百八十第二款的罪名,处罚的是伪造行为,而不是使用者。

    在庄严的法庭上,对于任何被告人,不论其有罪还是无罪、罪重还是罪轻、即将失去自由还是重获自由,都应让他真正懂得,正是由于法律对他的告诫,他才更加崇敬法律!
                    
                     初稿于2011年11月19日
   
                     修改于2011年11月28日夜

(作者系山东邦源律师事务所律师)

免责声明:
    本内容来自互连网,如果该信息侵犯了您的权益,请联系我们,我们会立即作出相应的处理。
    在对信息的正确性和准确性进行考证之前, 济南律师法律咨询网对在网站上刊登之所有信息不声明或保证其内容之正确性或可靠性;您于此接受并承认信赖任何信息所生之风险应自行承担。 济南律师法律咨询网有权但无此义务,改善或更正所刊登信息任何部分之错误或疏失。
——————相关文章——————

       热点内容

       最新内容

关于本站‖律师加盟‖广告招租‖网站导航‖建站服务‖联系方式
Copyright (c)2008- 济南律师法律咨询网 All rights reserved
地址:山东省济南市历下区和平路47号 诚基中心22号楼2单元210室 济南律师咨询电话:0531-86966520 13964097097
 网站访问量: